偶然防卫 P74

1.偶然防卫的类型。

（1）故意型偶然防卫。例如，乙欲杀死丙，正要开枪时，被窗外的甲开枪打死甲没有认识到乙正要杀人，甲只有杀害乙的故意。经事后查明，若甲当时不将乙打死，乙就会将丙打死。（甲乙丙）甲在客观上制止了乙的不法侵害，但主观上没有认识到这一点。甲属于偶然防卫。甲涉嫌的罪名是故意杀人罪

（2）过失型偶然防卫。例如，乙欲杀死丙，正要开枪时，被附近的甲开枪打死。甲是猎人，正坐在附近擦枪，不慎走火，打死了乙。经事后查明，若甲当时不将乙打死，乙就会将丙打死。甲在客观上制止了乙的不法侵害，但主观上没有认识到这一点。甲属于偶然防卫。甲涉嫌的罪名是过失致人死亡罪。

2.偶然防卫的观点展示。

（1）防卫认识不要说：成立正当防卫，只要求客观上制止了不法侵害，不要求主观上认识到这一点。因此，偶然防卫构成正当防卫。其背后理由是，一个行为是好行为（正当行为）还是坏行为（违法行为），取决于其制造的客观结果，客观上制造了好结果（客观上制止了不法侵害），那么行为就是好行为，是正当防卫。至于行为人有没有认识到自己制造了好结果，不重要。因此，成立正当防卫不要求防卫认识。上述故意型偶然防卫和过失型偶然防卫中，甲制造了好结果（制止了乙的不法侵害，救了丙），其行为便是好行为（正当防卫）

（2）防卫认识必要说：成立正当防卫，要求主客观相统一，也即不仅要求客观上制止了不法侵害，还要求主观上认识到这一点。因此，偶然防卫不构成正当防卫。其背后理由是，一个行为是好行为还是坏行为不取决于其制造的结果，不能以成败论英雄。行为的好坏与结果的好坏应独立判断。行为成为好行为的条件是，客观上制止了不法侵害，并且主观上认识到这一点。因此，成立正当防卫，要求有防卫认识上述故意型偶然防卫中，甲没有认识到乙在杀丙，没有制止乙杀人的防卫认识，只有杀乙的犯罪故意，因此甲不成立正当防卫。由于甲的行为是坏行为，因此甲成立了故意杀人罪。但由于甲制造了好结果（杀了乙，救了丙），因此不能说甲构成故意杀人罪既遂，因为既遂结果是个坏结果。所以，只能认定甲构成故意杀人罪未遂。

上述过失型偶然防卫中，甲没有防卫认识，因此不成立正当防卫。甲涉嫌过失致人死亡罪。成立过失犯罪，有三项要求，一是有过失行为（坏行为），二是有实害结果（坏结果），三是有因果关系。甲有坏行为，但没有坏结果，因为杀了乙，救了丙。因此，甲不构成过失致人死亡罪，作无罪处理[提示]防卫认识不要说和必要说，没有哪个是多数说，平分秋色。