诈骗罪的观点展示 P308

（1）逃单行为（霸王餐）

甲开始有支付费用的意思，吃完后不想付钱，从后门偷偷溜走。

观点展示：

观点二：甲不构成盗窃罪。（2013年第61题 观点一：甲构成盗窃罪，盗窃财产性利益（餐费这种债权） （2）找借钱

银行职员自己搞错数字，客户明知数字不对却不指出，收到多付的资金。

观点展示：

观点一（多数观点）：客户不构成诈骗，因为作为交易一方的银行职员有义务算对数字，作为交易另一方的客户没有指出和校对的义务。如果银行发现后，向客户索还，客户不退还，则构成侵占。

观点二（少数观点）：客户有告知真相的义务，构成不作为的诈骗罪。

（3）销赃行为（直接将他人财物卖给善意第三人）

甲见外地商贩乙来本村购买木材，便指着邻居丙的树木说：“这些树是我的，3万元卖给你”乙信以为真，交给甲3万元。甲便说：“这些树归你了，你自己伐后运走。”乙便伐倒运走。（2014年第60题，2015年第18题，2016年第17题，2019年试题）

第一，甲对邻居构成盗窃罪。其一普通的盗窃方式是，甲将树转移为自己占有。而本案甲将树直接转移为乙占有一方面，甲的这种转移占有只是节省了两次转移财物的劳力（先转移为自己占有，再卖给乙），和转移为自己占有没有本质区别。另一方面，盗窃罪的非法占有目的，既包括为自己非法占有，也包括为第三人非法占有，因此行为结构既包括将他人占有的财物转移为自己占有，也包括将他人占有的财物转移为第三人占有。也即，即使甲将树赠送给乙，也构成盗窃罪。其二，甲属于盗窃罪的间接正犯，利用不知情的乙，让乙转移了邻居的财物。

第二，甲对乙是否构成诈骗罪，关键看乙有无财产损失。少数观点认为：乙虽然花了钱，但取得了财物，没有存在财产损失，所以甲对乙不构成诈骗罪多数观点认为：乙用正常价格买到赃物，吃亏了，有财产损失，所以甲对乙构成诈骗罪。由于甲只有一个处分行为（出卖行为），但针对了两个对象，同时触犯诈骗罪（对乙）与盗窃罪（对邻居），想象竞合，择一重罪论处。4）诈骗与销赃（两头骗）

例1，甲诈骗到乙的摩托车，然后向丙谎称是自己的摩托车，卖给了丙。甲先对乙构成诈编罪，后对丙是否构成诈骗罪，多数观点认为，甲构成诈骗罪，因为丙存在财产损失，基于此，两个诈骗罪并罚

例2，甲诈骗到乙的摩托车，然后向丙谎称是自己的摩托车，将摩托车质押给丙，向丙借款1万元。甲先对乙构成诈骗罪，后对丙是否构成诈骗罪，多数观点认为，丙的质押权没有保障，存在财产损失。甲构成诈骗罪。基于此，两个诈骗罪并罚。

（5）侵占与销赃

例1，甲要外出，将宠物狗交给朋友乙代为保管。乙拿到小狗后，直接卖给不知情的丙，获得1万元，据为有乙只有一个处分行为。第一，对甲构成侵占罪：第二，对丙是否构成诈罪，关键看丙是否存在财产损失。多数观点认为，乙对丙构成诈骗罪，与侵占罪想象竞合，择一重罪论处

例2，甲正当租用乙的汽车，到期乙向甲索还时，甲拒不归还，然后又伪造虚假材料，谎称汽车是自己所有，以正常行情价卖给丙。甲有两个行为，对乙构成侵占罪：对丙是否构成诈编罪，多数观点认为，甲构成诈骗罪，应与侵占罪并罚。

（6）免除返还义务

先侵占后诈骗例如，甲接受乙的委托，保管乙的财物。甲将财物变卖。当乙要求返还时，甲欺骗乙：“被盗了（或被抢了）”，乙免除了其返还义务。甲的第一个行为构成侵占罪，第二个行为构成诈骗罪，诈骗财产性利益。

观点展示：

观点一：第二个行为是一种事后的维持手段，没有侵犯新的法益，属于不可罚的事后行为，因此只定第一个行为的犯罪。

观点二（多数观点）：第二个行为构成犯罪但不需要数罪并罚，可以重罪吸收轻罪，因为乙最终遭受的财产损失只有一份，甲最终获得的好处只有一份。

（7）先诈骗后抢劫

例如，甲骗到乙的财物，乙日后发现，要求返还，甲暴力威胁，迫使乙免除返还义务。甲的第一个行为构成诈骗罪，第二个行为构成抢劫罪，抢劫财产性利益。多数观点认为，对两罪不需要数罪并罚，可以重罪吸收轻罪，因为乙最终遭受的财产损失只有一份，甲最终获得的好处只有一份

（8）先偷后骗

例1，甲偷到乙的宠物狗，谎称捡到狗，欺骗乙支付感谢费

例2，甲将摩托车借给朋友乙使用，后又从乙家偷回来。次日，乙告知甲摩托车丢失，并提出赔偿4000元。甲隐瞒真相，接受赔偿。

例3，甲从超市盗窃一部手机，又要求“退货”，换取到现金。例4，甲从超市盗窃兑换券，然后“领取”奖品。

例5，甲从游戏厅的游戏机中盗窃游戏币，又“兑换”现金。上述案例，甲的第一个行为构成盗窃罪，第二个行为构成诈骗罪。

观点展示：

观点一（多数观点）：由于甲最终只获得一份好处，被害人最终只遭受一份财产损失，所以没必要数罪并罚，可重罪吸收轻罪

观点二：两个行为是独立行为，且两个行为的对象不具有同一性，前者是财物，后者是现金或另一财物，应数罪并罚。