片面的共同犯罪 P164-P165

问题：甲乙共同制造违法事实，甲有参与意识，乙没有参与意识。甲与乙能否构成共同犯罪？对此存在观点展示。

肯定说认为，二人成立共同犯罪，不要求相互均有参与意识，有参与意识的一方可以成立片面的共同犯罪，对无参与意识的一方的违法事实要负责。

否定说认为，二人成立共同犯罪，要求二人均有相互的参与意识。因此，甲与乙不构成共同犯罪，甲对乙制造的违法事实不用负责。

（一）片面帮助

这是指甲暗中帮助乙实行犯罪，而乙对此并不知情。例如，甲欲杀丙，看到乙在追杀丙，便暗中设置绳索将丙绊倒（轻微伤），乙顺利杀了丙，乙不知道甲帮了自己。

肯定说认为：甲构成乙的故意杀人罪的片面的帮助犯，应对乙的杀人的违法事实负责。从乙的角度看，乙构成单独的故意杀人罪。也即，这里的共同犯罪不是相互构成，而是单向性构成。

否定说认为，甲不构成乙的故意杀人罪的片面的帮助犯，对甲应单独处理。由于甲只是导致丙轻微伤，因此不构成犯罪。不难看出，甲只是实施了帮助行为，若不将这种帮助行为挂靠到乙的实行行为上，无法正确评价甲的作用，由此导致甲无罪的结论也不妥当。因此，在片面帮助的案件中，否定说已被淘汰。

[注意]片面的帮助犯的帮助行为仅限于物理性帮助。这是因为，心理性帮助要发挥帮助作用，需要让被帮助者（实行者）感知到，对实行者有精神上的鼓励作用，然而，片面的帮助犯是指实行者对帮助者不知情。实行者没有感受到帮助者的心理性帮助。

（二）片面教唆

这是指甲暗中教唆乙犯罪，而乙没有认识到被教唆。例如，甲偷偷将乙的妻子与丙通奸的照片放在乙路过的地方，乙偶然发现，以为是丙不慎弄丢的，火冒三丈，杀了丙。

肯定说认为：甲构成乙的故意杀人罪的片面的教唆犯，应对乙的杀人的违法事实负责。从乙的角度看，乙构成单独的故意杀人罪。也即，这里的共同犯罪不是相互构成，而是单向性构成。

否定说认为，甲不构成乙的故意杀人罪的片面的教唆犯，对甲应单独处理，不构成犯罪。不难看出，甲只是实施了教唆行为，若不将这种教唆行为挂靠到乙的实行行为上，无法正确评价甲的作用，由此导致甲无罪的结论也不妥当。因此，在片面教唆的案件中，否定说已被淘汰。

（三）片面实行

这是指甲暗中和乙共同实行犯罪，而乙实行犯罪时对此并不知情。在此存在观点展示。

例1，甲得知乙欲强奸妇女，便提前将妇女打晕（轻伤），然后退出，乙顺利强奸了妇女，但乙不知是甲将妇女打晕。强奸罪的实行行为包括暴力行为和奸淫行为，所以甲属于片面实行。

肯定说（多数说）：（1）甲有帮助乙犯罪的参与意识，应对乙的违法事实（强奸）负责，构成乙的强奸罪的片面的实行犯（片面的共同正犯）。（）乙构成单独的强奸罪。

否定说（少数说）：（1）甲不构成乙的强奸罪的片面的实行犯，构成单独的故意伤害罪。否定说认为，甲实施的是实行行为，无须挂靠到乙的实行行为上。注意：否定说虽然不承认“片面的实行犯”概念，但承认“片面的帮助犯”概念，也即承认甲构成乙的强奸罪的片面的帮助犯。汇总后甲同时触犯故意伤害罪和强奸罪的片面帮助犯，想象竟合，择一重罪论处。（2）乙构成单独的强奸罪。