考查角度：盗窃罪和侵占罪的区分。

盗窃罪和侵占罪关键区分：

谁在占有财物→若是主人占有，行为人破坏其占有就是盗窃；若行为人事先占有，就是侵占。

如何判断谁在占有：

刑法上的占有分事实上的占有和观念上的占有＋占有意思。

（一）事实上的占有→财物在主人的实际控制范围之内

1.空间距离问题。

主人占有自己的财物，但距离有一距离，行为人又持有该物，然后将该物据为己有→行为人构成盗窃罪。

• 三轮车夫案
• 火车上行李属于旅客占有
• 秘书领导同行，包属于领导占有，秘书拿包只是对领导占有的一种辅助手段
• 商场里顾客试穿的衣服，属于销售者占有
• 大学食堂，学生用耳机占座，耳机属于原主人占有

2.短暂遗忘问题。

财物处于主人实际控制范围之内，短暂遗忘不改变原主人的占有事实。

3.占有转化问题。

特定场所，主人丧失占有，转化为该场所管理者占有。行为人将财物据为己有，依然构成盗窃罪。

占有转化的条件：场所特定、人员流动性不大、有明确管理人。

• 宾馆
• 寺庙里投币的水池
• 银行柜台
• 出租车
• 飞机
• 公交车、火车

4.上下级占有问题。

上级所有的财物，下级有无占有看上级的授权大小。

5.共同占有问题。

6.封缄物的占有。

受托人对封缄物整体合法占有，封缄物内的财物依然是主人在占有。

行为人将封缄物整体据为己有，拒不归还，构成侵占罪。

行为人打开封缄物，将其中的财物据为己有，构成盗窃罪。

7.存款的占有。

• 存款人占有债权-利用技术划走账户内资金，盗窃债权
• 存款指向的现金由银行占有，存款人没有占有-行为人盗窃银行卡并在ATM机取走大量现金，行为人对主人和银行都构成盗窃罪，想象竞合，择一重罪论处。

（二）观念上的占有→根据社会一搬观念，推知其在占有该物

• 外地出差，对家门口的自行车依然占有
• 紧急情况，主人将财物放置大街上去避险，依然占有
• 房东与承租人约定不得使用地下室某物，某物属于房东占有
• 货主轮船沉没，货物仍属于货主
• 货主卡车翻车，货物仍属于货主
• 信鸽飞走，仍为主人占有
• 共享单车问题
  • 无人使用时，公司占有
  • 乘客使用时占有
  • 用户拆除锁，放自家门口专供自己用，转移占有，成立盗窃
  • 用户正常使用后停在自家门口，方便自己下次使用，有时别人也用，不成立盗窃
  • 将单车运至偏远农村，供村民使用：并没有转移占有，不成立盗窃

（三）占有意思–主观上必须有占有意思

1.占有事实松弛时，占有意思可补充

甲在楼上的衣服掉了，行人乙捡走，甲大喊停手但没用。甲具有强烈的占有意思，仍在占有衣服。乙成立盗窃罪，不成立侵占罪。

2.占有意思不要求特别声明，可推定存在

• 主人不在，邮递员将信塞进门缝，主人占有信件
• 继承祖屋装修，工人发现金条据为己有，构成盗窃
• 甲故意打晕乙，临时发现其钱包并拿走，构成故伤罪和盗窃罪

3.死者占有问题

（1）否定说，既然财物占有者死亡，就失去对财物的占有，拿走其财物构成侵占罪。

（2）肯定说，认为应肯定死者对财物的占有状态，是一种拟制，拿走财物构成盗窃罪。

（3）折中说（多数说）认为，应分情况讨论;

• 情形一：当场杀，当场拿，定盗窃；当场杀，过后拿，定侵占。
• 情形二：第三人，任何时候拿，定侵占。
• 情形三：家里杀，家里拿，定盗窃。

20050608最高院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第8条“关于抢劫罪数的认定”。规定：先以杀人故意杀人，临时起意取财，构成故意杀人罪和盗窃罪，数罪并罚；离开现场，日后返回取财，构成故意杀人罪和侵占罪，数罪并罚。